《法学》第5期目录

法务时评
上海市政府车辆牌照拍卖依据的法理评析-----------------------------------胡吕银/3

争鸣
控烟立法的基础与吸烟者的权利边界--------------------------------------周佑勇/8
“媒介审判”下的司法困境-----------------------------------------------张冠楠/14

论文
房屋征收补偿范围与标准的思考------------------------------------------朱广新/21
网络维权中消费者基本权利之完善--------------------------------李国光 张严方/31
奢侈品转售价格维持的反垄断豁免----------------------------------------李 剑/37
中华法系道德文化精神及对未来大中国法的意义----------------------------张中秋/45
汤涛潜立宪思想之当代省思----------------------------------------------刘练军/51

专论
完善刑事再审程序若干问题探讨-----------------------------------------江必新/61
以非货币财产首次出资何以成为问题——为《公司法》第28条辩护----------钱玉林/72
违反医疗说明义务损害赔偿范围的界定-----------------------------------周江洪/78
论刑法对财产权保护中的均衡性原则-------------------------------------付立庆/88
公众认同与刑法解释范式的择向-----------------------------------------袁 林/95

域外法制
《亚洲滥用关联交易监管实用指南》评述及启示---------------------------李文莉/101
荷兰不当得利制度在近代的形成与展开-----------------------------------刘言浩/109

专题
激情犯罪不宜从轻处罚的心理学依据——从“药家鑫杀人案”导入------------陈和华/117
解读中外“激情犯罪”——“药家鑫杀人案”引出的话题--------------------夏 勇/127

法律实务
工作时间认定标准探析--------------------------------------------------沈同仙/134
相守诽谤罪构成的法律底线——从“王鹏案”说起-------------------------郑金火/144

检察理论与实践
职务犯罪特殊侦查措施的特性与完善
----------------------------上海市检察官协会2010年重点课题“课题组”/155
注释体例------------------------------------------------------------------/160

上海市政府车辆牌照拍卖依据的法理评析
●胡吕银①

【内容摘要】 上海市政府拍卖车辆牌照，究其实质拍卖的是公共道路占用权。拍得的车辆牌照，是车辆的通行人为占用一定的公共道路所支付的对价而形成的财产利益，这是一种拟制的财产利益。权利设立中的行政许可体现的是国家意志的作用。权利内容直接表现为车辆的通行人对车辆牌照所承载财产利益的直接支配。《物权法》第117条为用益物权的发展预留了足够的空间。上海市政府拍卖车辆牌照的法律依据是《物权法》。对《物权法》不能用传统的物权思维来解读。?
【关键词】 车辆牌照拍卖 公共道路占用权 资源占用权 物权法 法律依据??

控烟立法的基础与吸烟者的权利边界
●周佑勇②

【内容摘要】 控烟立法旨在控制烟草制品的危害，保障公众的生命健康权，同时也涉及到对吸烟者的权利限制。吸烟自由构成了吸烟者的一项重要权利，但必须以“不得侵害他人”为权利正当行使之边界。在“公共场所”的吸烟行为由于其可能危及到公众的生命健康权而构成了对这种权利的不当行使，也成为国家公权力介入的正当理由和行使的边界。控烟立法的关键在于正确界定吸烟者的权利边界，合理配置国家公权力，同时也需要对于吸烟者的信息知情权及其生命健康权建立相应的保护和救济机制。?
【关键词】 吸烟者 被动吸烟者 权利冲突 立法 建议??

房屋征收补偿范围与标准的思考
●朱广新③

【内容摘要】 国有土地上的房屋征收旨在消灭房屋占用范围内的建设用地使用权，使国有土地所有权回复到圆满状态，以便利于土地的重新开发和利用。因此，在理解房屋征收补偿范围与标准时，应以土地为基础，以我国《物权法》第149条确立的建设用地使用权续期制度为根据，对住宅建设用地与非住宅建设用地作出区分。我国《国有土地上房屋征收与补偿条例》对征收补偿范围与标准的界定明显过于偏狭、抽象。从体系解释和征收实践两方面看，房屋征收补偿在范围上既涉及土地（建设用地使用权）、房屋、道路、林木、花草等为单位或个人单独所有或共同所有的不动产，又与第三人对被征收不动产享有的租赁权、地役权等紧密相关。为实现公平补偿，可通过类推适用方法扩大征收补偿范围。?
【关键词】 征收 房屋 建设用地使用权 续期 公平补偿 补偿范围 补偿标准??

完善刑事再审程序若干问题探讨
●江必新④

【内容摘要】 刑事再审程序作为刑事诉讼领域中的特殊救济程序，旨在为那些已生效的错误裁判提供一种纠正的途径。然而，由于种种原因，我国现行刑事再审程序在制度设计方面还存在不少值得研究的问题，导致“申诉难”与“申诉滥”二者共存，形成恶性循环，不时受到理论界与实务界的质难。完善刑事再审程序，应在理念上坚持多元价值的整合，做到公正性、合目的性与法安定性的平衡与统一。完善的主要内容包括在基本保持现行程序启动模式的基础上对人民法院与人民检察院的启动权作出适当限制，将再审申请审查程序与再审审理程序相对分开，细化再审程序启动的理由，建立相对独立的再审审理程序等。从而使再审程序的价值功能得以全面、有效发挥，实现实体公正与程序公正的统一。?
【关键词】 刑事再审程序 完善 必要性 理念 内容??

工作时间认定标准探析
●沈同仙⑤

【内容摘要】 随着我国《劳动合同法》的实施以及劳动者维权意识的提高，因工作时间引发的加班工资纠纷在全国出现了“井喷”的状态。法官对工作时间认定标准的困惑导致不同法院对相同事实甚至是同一法院不同法官对相同事实作出不同认定的情况，折射出我国法律对工作时间认定标准规定的缺失以及相关理论研究的滞后。?
【关键词】 工作时间 认定标准 加班时间 休息时间