从零开始「看懂学会民事诉讼」之全程攻略
发布日期:2021-02-25 来源:法律出版社

《从零起步:民事纠纷胜诉攻略》旨在帮助公众转换思维,引领公众运用法律武器维护自身合法权益。全书分为诉讼谋略、原告谋攻、被告防守与反攻、民间借贷、婚姻、劳动合同、民事合同、房屋买卖、交通事故九篇。

本书改变了同类专业书籍惯有模式,融入了《孙子兵法》《曹刿论战》等名作中的佳句作为题记引领每篇开篇。书中将各种法律问题融入到案例场景之中,以问答、对话等形式对相关法律点进行深入浅出的解读。书中遍及各处的小贴士,可使公众从零开始了解诉讼全过程,尽可能地避开诉讼盲区,直至通向胜诉之路。

军事谋略与诉讼谋略

● 一场诉讼犹如一场没有硝烟的战争

我将诉讼比喻为战争,并不是人为把诉讼夸大化。战争和诉讼都是人类发展史上的一种现象,尽管战争和诉讼从形式上说还是有很大区别:战争是真刀真枪的厮杀,乃至付出生命的代价;而诉讼是双方在诉讼中的事实、证据、情理、法理上的博弈。诉讼是没有硝烟的战争,这已经成为人们的共识。

究其实质,诉讼和战争有着相似点,即核心为利。从本质上和规律上看,战争和诉讼均为双方对垒,战争有进攻退却、有和解;诉讼也有进攻退却、有和解;战争有诸多因素,如民意、国家实力、天气、地理等诸多因素,而诉讼亦有情理、道理、法理、证据、事实、法官、律师、当事人等诸多因素。

战争和诉讼的胜负涉及很多不确定性。一场战争,指挥员驾驭全局的谋略和智慧在战争中起着重要作用。一起诉讼,人在其中的指挥中是否得当,往往会得到不同的结果。战争的结局会改变一方的格局,诉讼也会改变当事人的状况,比如,离婚诉讼、房屋买卖合同纠纷等。诉讼中,律师作为代理人在诉讼中所发挥的作用,也充分施展智慧和谋略。

总之,我们只有把一场诉讼视为一场战争,站在更高的位置看待一场诉讼,用战略思想来指导诉讼,纯熟地运用证据以及调动证据的各种方法,既要有战略家的全盘考虑,又要注重每一个战术的细节,我们才能把握这场诉讼,发挥最大的能动性,使诉讼朝着当事人对有利的方向发展。

在多年的司法实践中,我看到很多人在诉讼中或在诉讼终结后,在心灵深处结了一处处不可治愈的“伤疤”。这些不堪回首的经历,甚至能够改变一个人的人生态度。然而,这其中的众多诉讼是应胜算在握的,却由于各种原因尽失有利局面,导致最终失败的结局,令当事人长期处于诉讼带来的痛苦之中难以自拔。

在这场没有硝烟的“战争”中,有些当事人在诉讼开始阶段盲目地乐观,思想没有足够重视,认为有理的事情怎么能打不赢呢?结果,事与愿违。当事人经过一审、二审,有些案件发回重审甚至经历再审,本来的“速决战”打成了“持久战”。盲目轻敌导致了多年诉累,耗时耗力耗财不说,自己的生活也因此被打乱。可悲的是,这些当事人全然不知诉讼失败的原因,由此给当事人带来心理压力乃至积忧成疾的情形数不胜数。

当然,除了盲目乐观之外,导致当事人败诉的重要原因是举证不足。

如果我们学会用军事理论来指导诉讼,就会少走甚至不走弯路,使诉讼朝着正确的方向发展,达到心理预期的结果。

● 中国历史积累了博大精深的军事理论和谋略

中国历代的纷争造就了无数天赋资质俱佳的将帅之才,创造了无数个战争奇迹和有名战役,诞生了多部军事谋略著作。军事谋略从战争现象揭示本质,历经几千年的实践和总结,它是解决矛盾、化解纠纷取之不尽、用之不竭的理论和思想武器。

《三国演义》中的曹操、诸葛亮、周瑜、司马懿、庞统、陆逊熟读兵法,他们创造了历史上一个又一个的战争传奇。

● 百战不殆:借鉴军事谋略指导诉讼

随着市场经济的日趋激烈,全面依法治国步伐迅速迈进。在不断改革开放的进程中,社会矛盾层出不穷。而诉讼对抗的激烈程度,不亚于一场战争。

在诉讼双方当事人的抗衡中,不仅是当面的唇枪舌剑、相互对垒,在诉讼的各个阶段更是各用智谋。而兵法是取之不尽、用之不竭的谋略,如耳熟能详的“知己知彼,百战不殆”“不战而屈人之兵”等,放在诉讼中皆可借鉴用于“实战演练”。

在诉讼中,双方都挖空心思地想赢得诉讼,期待像周公瑾一样,“谈笑间,樯橹灰飞烟灭”。总而言之,战争的智慧是人类最高的智慧,军事的谋略是人类最高的谋略,如我们能悟出其博大精深的实质,借鉴军事谋略为诉讼所用,就会做到百战不殆。

● 用战略思想指导诉讼,掌握诉讼的主动权

什么是战略?把稻草绳绑在螃蟹上,就是螃蟹价;绑在菠菜上,就是菠菜价。这是战略问题,而不是战术问题。

作为律师,帮助当事人赢得诉讼是有成就感的事情。但有很多案件,律师握有制胜砝码却败诉了。这其中,有法官对法律的理解和认识与律师不同或是委托人自身的原因等诸多因素。

我发现很多案件是因举证不足、对法律性质认识不够、与当事人沟通不畅致使委托人利益蒙受损失,最终导致律师的信誉受到影响。

如何使一个年轻律师进入行业时就具备良好的抗压能力?说到根本,年轻律师应充分认识办理案件是一个复杂的过程,代理案件没有现成的答案。诉讼的解题思路与计算数学题或是学校考试不可相提并论。数学题有标准答案,然而现实当中的案例却没有现成解决的办法。开锁的钥匙不同,用哪把钥匙打开,只能自己去找,现实中没有现成方案,有时候“1+1”不等于 2。

因此,对纷繁复杂的案件,律师如何找出取得成功的方法,使自身立于不败之地,是一门大学问。律师经过学校及自身的学习,通过法律职业资格考试,基本的法律知识已具备,但面对实际案件时只懂战术,没有战略,难以应对复杂局面,往往乘兴上阵,败兴而归;或者盲目自信,未做充分准备,靠一夫之勇,却导致案件失败。

我从多年实践中感到,不断学习军事谋略,深入研究诉讼、掌握方法,从战略角度把握全局,洞悉变化,总会使案件拨开迷雾,在一定程度上使自己立于不败之地。

也许你会反问,为什么学习军事谋略就能使律师立于不败之地?答案不言自明。因为军事谋略可以启发办案思路,引导你就找到诉讼制胜法宝以及破解难题的方法。在研究诉讼规律中,找到解开诉讼之谜的钥匙,才可能从容地对付每一起诉讼,并最终找到解决问题、化解矛盾的最佳途径。

当然,诉讼也不能仅以胜败论英雄。如能把问题矛盾化解掉,做到息诉止争,化干戈为玉帛,也可成就一桩美事。怕就怕,问题解决不好,反而使矛盾激化,甚至愈演愈烈,会适得其反。作为一名律师,我认为我们所学的法律知识仅具备硬件装备。赢得一场诉讼仅有先进的武器装备,没有好的战略战术,照样打不赢对方。田忌赛马不就是一个生动的例子吗?

故此,学习诉讼规律,掌握运用各种战略思想,才能使精良的装备发挥最大的效能和作用。

● 诉讼战略:案件的总体战略部署

诉讼中的战略是一个案件总布局,总体战略部署。确定诉讼思路和格局,并不是每个律师或当事人都有战略思想,这和一个律师的社会阅历、文化层次、境界、思想格局以及对法律掌握的深度等有直接关系。

如果不树立战略思想,就不能娴熟地驾驭全局并进行各种战术活动,就没有开阔的眼界和思路,就不能因势利导解决问题,从而不能最大限度地维护当事人的合法权益。

实际上,掌握了诉讼规律和技巧,在非诉讼中照样能发挥重要作用。当我们介入非诉讼之后,一切尽在我们的掌握之中,化干戈为玉帛,满天乌云散掉,双方握手言和,岂不是善之善者也!

综上所述,学习军事谋略,懂得运用诉讼谋略,就能驾轻就熟,尽在掌握之中;才能在处理复杂事务中,游刃有余,运筹帷幄,决胜千里。

诉讼中的战略问题

孙子曰:“兵者,诡道也。故能而示之不能;用而示之不用,近而示之远,远而示之近。利而诱之,乱而取之,实而备之,强而避之,怒而挠之,卑而骄之,佚而劳之,亲而离之。攻其无备,出其不意。此兵家之胜,不可先传也。”

译文:用兵之道在于千变万化。明明能征善战,却向敌人装作软弱无能;本来准备用兵,却伪装不准备打仗;要攻打近处的目标,却给敌人造成攻击远处的假象;要攻打远处的目标,相反却伪装要在近处攻击。对付实力雄厚之敌,需严加防备。敌人暴躁易怒,就设法挑逗激怒它。敌人卑怯谨慎,则应设法使其变得骄傲自大,然后伺机击破之。敌人很安逸,要让他疲劳。敌人内部十分和睦,要设法离间他们。攻打敌人没有防备的地方,从他意想不到的地方出击。这是兵家打胜仗的奥妙,不可能事先完全制定,要见机行事。

我认为,诉讼中有真、善、美,但也充斥了假、恶、丑;有光明正大,也有谎言和阴谋诡计。如何揭露虚假,揭穿谎言,攻克假证,争取胜利,这就要求我们从全局出发,运用好诉讼战略战术,以出其不意、攻其不备,才能做到屈人之兵、不战而胜。

● 关于诉讼战略

孙子曰:“兵者,国之大事,死生之地,存亡之道,不可不察也。”

译文:战争是国家大事,它关系到军民的生死,国家的存亡,不能不慎重考察研究。我套用《孙子兵法》的话想说明诉讼是当事人之大事,成败之地,不可不细究。这包括:客观事实、诉讼证据、情理道理、案件参与者(当事人、代理律师、法官、证人、鉴定人等)、法律规定和现行政策。总之,所谓战略,就是带有全局性的东西,诉讼中的战略是一个案件的总布局。比如,《三国演义》中马谡失街亭就导致战争全局的失败。因此,诸葛亮挥泪斩马谡。在一场诉讼中,往往一个证据细节的失误,也会导致案件的败诉。在案件准备诉讼阶段,它有了一整套的思路格局,对于进退、攻防、证据的使用,委托律师等均应具备战略思维。

当然,战略思维的树立,需要专业律师予以支持和制定。而律师的社会能力对诉讼的走向,对案件的成败起着至关重要的作用。

● 诉讼中战略思维的架构

当我们面临一场诉讼的到来,如果对诉讼没有战略思维,无异于有勇无谋、散兵游勇,有证据也无济于事。因此,对于案件,如果只是就事论事,无异于盲人摸象,只看得到局部,看不到全部。在这种情况下,往往分不清主次轻重,会使案件迷失方向,忽略案件核心重点。

如果诉讼没有战略思想,却只是一味地盲目地机械地追求胜诉,或一味赌气地想在案件表面上占上风,不去考虑实际效果,往往会适得其反。如交通事故中只考虑按法规计算出数字,显然达不到目的,赢得诉讼拿不回钱的情况层出不穷。

● 制订诉讼预案

对所有的案件事实深入细致地调查、了解、分析,对所有的证据材料都要深入了解,做到烂熟于心。对需要调取的证据和证人证言、需鉴定的事项等均列出方案,并随着形势变化不断调整,以做到万无一失。搜尽所有与案件相关的法律、法规;并搜寻与之相关的案例,和理论界的理论倾向。

责任编辑:杨燕
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